是违约还是侵权行为：损害赔偿请求的出发点

损害赔偿咨询的第一个问题，大多是能拿到多少。但要回答这个问题，首先要确定一件事：这一损害是因违反约定而产生的，还是因违法行为而产生的。即使是同样的损害，走哪条路，需要证明的内容和期限都会不同。

需要证明的内容不同

关于债务不履行责任，只要证明合同内容以及未按合同履行的事实，债务人就必须证明自己没有故意或过失才能免责（《民法》第390条）。反之，关于侵权行为责任，被害人必须证明对方的故意或过失、违法性、损害，以及二者之间的因果关系（《民法》第750条）。

假设搬家公司损坏了正在搬运的家具。如果以违反运输合同来构成，搬家公司须证明自己没有过错；如果以侵权行为来构成，被害人须证明搬家公司的过失。对于存在合同关系的案件，先考虑债务不履行，原因就在于此。

时效不同

侵权行为损害赔偿请求权，自知道损害和加害人之日起经过3年，或自侵权行为之日起经过10年即消灭（《民法》第766条）。合同上的债权，一般民事债权为10年，因商行为产生的债权为5年。即使以侵权行为请求因超过3年而受阻，如果能以违约构成，仍可能还有路可走。

这里的“知道之日”，不是指第一次感到受损的日子，而是指现实地知道因违法行为产生了损害以及加害人是谁的日子。如果计算起来不清楚，在断定已经太晚之前，建议把按日期整理的材料摆出来仔细分析。

赔偿范围与精神损害赔偿

债务不履行的赔偿范围以通常产生的损害为原则，因特别情况产生的损害，仅在对方知道或能够知道该情况时才予以赔偿（《民法》第393条）。该规定也准用于侵权行为（《民法》第763条）。精神损害在侵害身体、自由、名誉时可以作为精神损害赔偿（위자료）得到认可（《民法》第751条），但在仅有违约的案件中，财产损害得到赔偿后，往往很难再认可精神损害赔偿。

过失相抵也适用于两条途径（《民法》第396条、第763条）。如果被害人也有过错，无论以哪种方式请求，赔偿额都可能按相应比例减少，这一点是相同的。

两者都可行时一并使用

如果两种请求都可能成立，可以在同一诉讼中一并主张，这样即使一方受阻，也能就另一方获得判断。以哪一种为主，取决于有没有合同、有哪些材料能证明对方的过错、已经过去了多长时间。先整理好事情发生的日期和有无合同，判断就会更快。

如果是收到起诉状的一方，则反过来先看对方选择了哪条途径。如果对方以侵权行为请求，就指出原告未能证明故意或过失、因果关系的部分，并确认时效是否已过。